| 微信、微博兩大平臺自媒體，已經(jīng)日益成為侵權的重災區(qū)，其中不乏類似于可口可樂這樣的傳統(tǒng)跨國企業(yè)，而另一方面，微信微博充斥了大量的水軍，以個人名義對商家進行歪曲事實的詆毀，已經(jīng)成為一種習慣。對于自媒體侵權大多可以歸于著作權侵權和名譽權侵權兩類。本文主要是針對著作權侵權類案件的整理分析，這類案件的成因往往是多方面綜合形成的，單一因素不足以促成大量侵權案件。互聯(lián)網(wǎng)并非法外之地，對于互聯(lián)網(wǎng)的行為和生態(tài)的規(guī)制是司法職能之一，盡管存在復雜的侵權樣態(tài)，但是從行為模式上分析法律后果，我們?nèi)匀豢梢园l(fā)現(xiàn)其中的絲絲脈絡，總結起來，從主體上、行為上，救濟上及第三方侵權行為來分析。 一、從三個案例說起 1、林志穎微博發(fā)布PS圖片侵權案 林志穎將某個解放軍戰(zhàn)士形象的圖片中主要人物面部PS成自己的圖片發(fā)布到自己個人微博上，引起了輿論高度關注，并廣為傳播。著作權人朱慶福發(fā)現(xiàn)后，起訴到法院，要求賠禮道歉并賠償經(jīng)濟損失，后法院支持了原告朱慶福的部分訴請。 本案中值得注意的問題有：首先，林志穎聲稱圖片并非其修改，而是他人修改后，林覺得很有意思就予以轉載了，否定系其自己修改的圖片，但并未提交圖片的來源，法院只能根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)推定系其自行修改。其次，林志穎發(fā)布的圖片將作品的主要人物——一名戰(zhàn)士的面部PS成自己的面部，使得作品失去了原有的那種英雄氣概，法院認為已經(jīng)侵害了作者的身份權利，故判決林志穎道歉。再次，林志穎在其個人微博已經(jīng)發(fā)布了道歉聲明的情況下，是否有必要再次致歉，法院認為該致歉聲明不準確，不清晰，不足以彌補權利人的精神損害，從而判決其再次發(fā)布致歉聲明。案件判決后，引發(fā)了輿論關注，這類PS圖片的行為，在互聯(lián)網(wǎng)上是非常盛行的，以至于沒有人會認為這也侵權，反映了公眾對于保護知識產(chǎn)權觀念冷漠，實際上很多案件之所以沒有引起糾紛，是因為權利人怠于行使權力，但并不意味著法律會允許任意修改別人的作品，特別是惡搞類的行為。當然，從另一個方面來看，互聯(lián)網(wǎng)的繁榮依賴免費的信息，也有很多作者希望自己的作品被大家使用而不予追究，過度的保護也可能會抑制網(wǎng)絡發(fā)展，在經(jīng)濟社會發(fā)展的相適應的國情下，對著作權予以保護是恰當?shù)摹?br /> 2、智合新媒體發(fā)布律師文章侵權案 智合新媒體是一家運營法律類的微信公眾號，其將某律師的一篇文章《如何使用律師》的作者識別錯誤，誤以為獲得了作者授權擅自發(fā)布在自己的公眾號內(nèi)，導致原告熊定中發(fā)現(xiàn)后起訴至法院，要求道歉并賠償精神損失、維權費用，法院支持了原告的部分訴訟請求。 微信公眾號轉載文章已經(jīng)成為一種時尚現(xiàn)象了，與微博最大的區(qū)別是微信存在一個圈子的問題，就是個人轉載后也只能在朋友圈可以看見，這點與微博不同。同時，微信公眾號也成為一種媒體宣傳自己的公共平臺，但受限于資源缺乏，往往需要借助大量的他人的題材來博取眼球。企業(yè)運營公眾號，將他人的作品作為宣傳材料，需要慎重。本案中，智合新媒體稱其使用文章前曾與案外第三人聯(lián)系過，第三人對于其是否本文作者不置可否，致使其誤信其為作者，將文章發(fā)布在公眾號內(nèi)，并且署名錯誤。智合新媒體同時認為其應當承擔與出版社同等責任，即在已經(jīng)審核了作品權屬的情況下，免于承擔賠償?shù)呢熑巍７ㄔ赫J為，將他人作品置于向公眾開放的平臺，系信息網(wǎng)絡傳播行為，而其發(fā)布作品的過程中，未盡到審查義務，致使侵害作者的權利，同時將未為作者署名，構成侵權，應當承擔侵權責任。從這個案件可以看到，作為法律類新媒體，對于權利審查如此嚴格，但仍然不能有效地避免侵權的可能性，對于那些一般的威信公眾號則更加難以進行審核，但實際情況可能是一般公眾號可能為吸引眼球，故意發(fā)布他人享有權利的作品，這種現(xiàn)象的普遍存在將會導致更多的侵權現(xiàn)象，致使侵權案件日益增多，呈現(xiàn)規(guī)模化的趨勢。 3、黃纓訴阿里巴巴集團圖片侵權案 2011年8月，阿里巴巴（中國）有限公司（以下簡稱阿里公司）在新浪微博平臺上的“阿里巴巴1688V”的官方微博賬號發(fā)布了一篇微博，該微博下方附有原告漫畫家黃纓于2011年6月14日在新浪微博發(fā)布的漫畫作品，圖片無署名且去掉了原作者水印。原告黃纓（筆名羅羅布）認為被告阿里巴巴公司未經(jīng)原告許可，使用原告作品進行商業(yè)宣傳，侵犯了其署名權、信息網(wǎng)絡傳播權，因此起訴要求阿里巴巴（中國）有限公司和北京微夢創(chuàng)科科技有限公司停止侵權、賠禮道歉，并賠償經(jīng)濟損失及合理支出等共計30余萬元。阿里公司辯稱無法確定黃纓為涉案作品的實際著作權人，且阿里公司的行為屬于合理使用，另外原告應對自己的實際損失進行舉證。微夢公司辯稱，作為網(wǎng)絡服務的提供商，公司沒有事前審查的法律義務，且原告并未事前通知我公司并舉證要求刪除；我公司在事后履行了合理注意義務，接到訴狀后及時采取措施，履行了事后監(jiān)管義務，并未造成損害擴大，因此無需承擔責任。海淀法院審理后認為，阿里公司未經(jīng)授權將原告享有著作權的漫畫作品擅自使用在微博運營活動中，并向公眾傳播，且未為原告署名，其行為已構成對原告涉案作品的署名權、信息網(wǎng)絡傳播權的侵犯，鑒于涉案微博圖片已經(jīng)刪除，法院判決阿里公司在其官方微博首頁置頂位置連續(xù)賠禮道歉7天，賠償經(jīng)濟損失及合理支出7萬余元。而微夢公司收到訴狀后，經(jīng)查證涉案微博已經(jīng)刪除，微夢公司履行了適當?shù)姆闪x務，無須賠禮道歉。 上述三個案例具有非常明顯的典型性，林志穎案是明星個人在微博主頁轉載他人圖片導致侵權，智合新媒體案則是律師起訴微信公眾號案，第三件是漫畫家個人起訴阿里巴巴集團案，反映了當下在自媒體領域，從個人到大型商業(yè)集團，從普通生活到專業(yè)的法律媒體，從文字到圖片，都不同程度的存在侵權風險。使用自媒體進行宣傳，是一些個人或企業(yè)經(jīng)營自己品牌的需要。但是由于現(xiàn)實中，大量的信息實際上是存在權利人的，如果未經(jīng)許可使用，就會為今后糾紛埋下伏筆。 二、案件呈現(xiàn)高發(fā)的態(tài)勢，特點較為明顯 1、用戶和平臺關系錯綜復雜。由于用戶需要借助平臺來擴大影響力，平臺需要借助用戶來增加流量和吸引更多用戶，所以二者之間存在一種復雜的共生關系。從法律上來說，用戶分為自然人、法人或者其他組織，用戶發(fā)布信息的行為是否商業(yè)行為，需要結合個案來認定，但是是否商業(yè)行為與案件侵權事實認定的關系不大，很多人對權利人不追究個人用戶責任存在誤解，認為個人用戶的使用行為不屬于商業(yè)使用，不構成侵權，這種認識是錯誤的，實際上因為上傳侵權信息被判承擔刑事責任的可能性是存在的。用戶發(fā)布信息的行為構成侵權，平臺是否應當承擔責任，用戶在平臺發(fā)布信息，多數(shù)情況下由其自行承擔責任，但是平臺對于這些信息缺乏監(jiān)管的情況下，也會引起侵權泛濫，目前法律對于平臺方責任缺乏有效的約束，因為平臺沒有事先的審查義務，可以根據(jù)避風港的原則免于承擔賠償，但這是一個問題的兩個方面，平臺還有一個義務：注意義務，注意義務指的是當侵權行為特別明顯時，以至于平臺商不可能不注意到的情形下，平臺上應當對擴大的損失部分承擔連帶責任。 2、法律關系定位復雜。如上文所述，在侵權主體，侵權行為和賠償數(shù)額方面，仍然存在著各種爭議，而且目前這類涉網(wǎng)絡案件的送達普遍存在困難。在責任承擔方面也存在爭議，不同行為的定性和歸責截然不同，而同一行為在不同情境下也有區(qū)別，其中還涉及到用戶和平臺之間的約定的問題，還有諸如賠償數(shù)額的高低，諸如此類爭議很容易將簡單的侵權問題復雜化。 3、權利人和侵權人心理錯位。侵權人需要通過發(fā)布信息來擴大影響力，但是對于版權的漠視和對權利人的不尊重幾乎達到野蠻的程度，可以為了宣傳自身形象，將權利人的水印和署名抹去，重新發(fā)布，這種缺乏知識產(chǎn)權意識的行為嚴重損害了權利人的利益。而發(fā)生侵權后，侵權人不僅不檢討自身的侵權過錯，反而指責權利人沒有事先通知，或者責備權利人索賠高額賠償，或者指責權利人沒有聲明禁止傳播，甚至聲稱自己傳播作品擴大了權利人的影響力，凡此種種不一而足，令人嘆為觀止。 三、平臺與用戶之間的關系認定 從自媒體分發(fā)的渠道來看，平臺只負責提供基本的技術服務，而大量的自媒體人通過平臺發(fā)布各種信息，良莠不齊，以至于大量的虛假、夸大的、博人眼球的言論充斥著自媒體空間。對于平臺上部分功能，自媒體平臺還允許用戶在原有基礎上進行二次開發(fā)，從而形成相對獨立的應用，例如對插件、小程序等開源或者開放端口的釋放，就像潘多拉寶盒被打開一樣，一個爬蟲就可以以數(shù)以萬計的數(shù)量對全網(wǎng)的信息進行抓取。自媒體人還容易將當下類似于“暢銷”、“熱門”的信息直接進行復制、粘貼，因為自媒體快速傳播的特點，很多信息在第一時間就能發(fā)布，然后得到不斷廣泛傳播，這種鏈式傳播的速度甚至是權利人希望看到的，但是沒有支付費用的情況又會將隱患不斷地擴大。有些自媒體對作者的信息，沒有標準或者標注錯誤。平臺服務商提供服務過程中，對于信息的推薦和編輯往往能引起自身的責任，在移動互聯(lián)網(wǎng)的環(huán)境中這種現(xiàn)象較為少見，因為根據(jù)爬蟲搜索的規(guī)則，往往能夠對最先發(fā)表的作品及時定位，所以相對來說平臺服務商的行為更為安全，但是其他自媒體對于那些比較熱門的信息則往往不加以取舍，對于是否許可的信息則直接粘貼復制，這部分媒體中有些屬于商業(yè)性的公眾號、認證號，其使用的行為很難區(qū)分是否能夠給公司帶來盈利，但是客觀上是否盈利或者商業(yè)性使用，并不是判斷承擔侵權責任的唯一依據(jù)，真正因為這個原因，造成了大量的侵權現(xiàn)象反復出現(xiàn)。 四、多種行為方式的認定 1、編輯行為的認定 使用瀏覽器或者APP，熟練操作的情況下，往往有多個按鈕——復制，引用，轉發(fā)等等，相對應著作權意義上的權利包括：復制權，信息網(wǎng)絡傳播權，合理引用等概念，但實際上自媒體的復制、引用和轉發(fā)并不是一個意思，而是對內(nèi)容的復制，對鏈接的引用和對內(nèi)容或者鏈接的轉發(fā)，這樣就會在不同的情境下產(chǎn)生不同法律后果。首先復制行為較為普遍，因為企業(yè)為了宣傳自己，往往會對圖文類信息進行下載，編輯后重新上傳到平臺，這樣能夠達到宣傳的效用。有些企業(yè)甚至將公司的LOGO放在圖片中，也有手動將水印置于圖片上方的情形，這種效果是轉發(fā)或者引用無法達到的。而引用和轉發(fā)的情形比較少見，因為一般來說公司為了公共形象考慮，不太可能直接引用作者的作品鏈接，對權利人的傲慢程度可見一斑。 2、引用行為認定 實際上，引用多是對原作者發(fā)表作品的鏈接進行指引，并加以評論，這種行為是實際上是一種鏈接行為，即將他人的作品鏈接引用后加以評論，按照著作權法的規(guī)定，為了介紹說明某一情況，少量使用他人作品內(nèi)容的行為是一種合理使用行為，從引用者的角度來看，互聯(lián)網(wǎng)技術的發(fā)展，可能會在引用過程中存在一定的信息展現(xiàn)，但是這種展現(xiàn)相對來說不影響作者的權利實現(xiàn)。他人如果需要進一步閱讀，可以點擊鏈接后跳轉至作者的原發(fā)作品處瀏覽，因此，這種案件相對較少。實際上，在傳統(tǒng)紙媒體時代，在使用他人作品時也應當標注原作品的發(fā)表的出處，如果是互聯(lián)網(wǎng)訪問的，也會標注鏈接和訪問時間，但是這種引用如果用在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，特別HTML5的技術出現(xiàn)后，會在鏈接中將原作品部分展現(xiàn)出來，這種技術實際上會有效地傳播信息，讓用戶在觀看類似于快照的內(nèi)容后決定是否點開鏈接進一步瀏覽，并不會實質(zhì)性的損害權利人的利益。 3、轉發(fā)和轉載行為的認定 有人認為轉發(fā)和轉載是一個意思，作者聲明處往往會有歡迎轉發(fā)或者轉載，但須注明出處。轉發(fā)和轉載并非法律上的法定概念，作者允許他人轉發(fā)轉載，實際上是對自己權利的一種處分，但是這種行為是存在風險的，僅僅是一種事實，并不具有法律意義上約束力。因為轉發(fā)、轉載的范圍、時間并沒有做出約定，所以他人實際上在使用時，只能單純地從道德上約束作者的部分行為，如果作者仍然追究使用者的責任，使用人可能還需要面對侵權的風險。還有一種觀念認為，作者既然做出公開承諾，允許他人轉載和轉發(fā)，那么應當視為其放棄了部分權利，不應該再追究使用者的責任，如果他日作者發(fā)生了轉變，應當公示或者通知使用者停止使用，否則使用者可以按照自己的意志來處分作品，這種觀念具有一定的合理性，但是法律現(xiàn)狀缺乏這種制度性的安排，對于自己聲明允許的行為究竟如何定性，實踐中仍然存在困難。 五、救濟方式的復雜化 1、賠償數(shù)額過低，無法引起重視 一般來說，圖文類作品的使用價格較低，可以通過正規(guī)渠道購買到作品，但是一旦發(fā)生侵權后，損害賠償數(shù)額可能要高于正常渠道購買的價格，這也是目前的一種現(xiàn)狀。因為我國著作權法存在三種賠償：法定賠償，原告損失，被告獲利三種，如果按照原告正常出售圖片的價格來作為賠償標準，那么可能不夠原告支出的費用，在賠償方面由于缺乏統(tǒng)一的規(guī)定和標準，一般法院會按照法定賠償來酌定賠償數(shù)額，但即便如此，原告和被告各自的訴求仍然是很難滿足的，相對來說，原告可能期望更高的賠償數(shù)額，而被告則希望能夠按照最低數(shù)額賠償，甚至于按照正常渠道購買的價格來和解，這一意愿會加劇雙方的對立。但無論如何，侵權人對于預期的侵權賠償數(shù)額過低，導致對版權不夠重視，會進一步加大侵權范圍，也給調(diào)解帶來難度，浪費大量的司法資源。 2、身份權利的救濟 一般認為，作品的身份權利包括：署名權、保護作品完整權和修改權三項，如果他人在侵權過程中損害了這三項權利，應當承擔道歉或者消除影響的責任，但是部分權利人以此作為要挾手段，對于大型企業(yè)要求高額賠償已經(jīng)成為一種常態(tài)，但是在市場成熟的環(huán)境下，也有部分企業(yè)選擇了不屈從的做法：即可以道歉，但拒絕高額賠償。對于權利人的權利救濟，在現(xiàn)有的法律制度下，往往可以選擇多種方式來實現(xiàn)，身份權利的救濟應當符合著作權法制訂的初衷，即彌補給權利人造成損害的精神損害，而非成為一種工具化的手段。對于身份權利的救濟應當遵循合法、合理兩個原則，即救濟的方式應當是法定的，救濟的程度應當與侵權行為相適應，過高或過低的救濟手段會造成更大的不公平，在實踐中對于互聯(lián)網(wǎng)侵權后的賠禮道歉或消除影響，可以選擇多種方式，機械地將其理解為一定時間或者空間的做法存在偏差。 六、第三方行為的樣態(tài)分析 1、用戶協(xié)議的效力問題 平臺服務商和用戶之間的糾葛也不僅局限于一紙用戶協(xié)議，有些平臺為了擴大影響力，會提供一定的服務，例如對用戶的信息推薦、給用戶推薦熱門圖文、或者允許第三方來專門針對某項功能進行外包。關于平臺的用戶協(xié)議的效力的問題，一般而言，自媒體平臺存在幾種授權條款：第一，作者須同意平臺對作品享有著作權，第二，作者允許平臺使用其發(fā)表在平臺的作品，第三，作者允許他人在平臺上使用作者作品，第四，作者同意作品歸平臺和作者共同共有。這些協(xié)議往往都是線上的條款，雖然作者在注冊時已經(jīng)同意了相關條款，但按照法律規(guī)定其效力處于待定的狀態(tài)。因為現(xiàn)實中存在很多情形，例如權利人可能不是注冊者，其不能代表作者放棄權利；即便注冊人是權利人，也很難認定這種格式條款的效力，需要經(jīng)過司法認定生效以后才可以具備約束力。 2、委托他人代管的效力 部分企業(yè)在經(jīng)營過程中，對于權利的認知處于較低水平，缺乏完善的知識產(chǎn)權管理制度。在企業(yè)日常經(jīng)營活動中，自己大量使用他人的信息，或者委托他人管理自媒體，對于自媒體的信息缺乏有效管理，對于侵權行為非常漠視，以至于在發(fā)生侵權后不承認侵權，認為其構成合理使用，但是法律明確規(guī)定的合理使用情形是非常有限的，將他人作品作為自己宣傳的材料來使用，很難認定為合理使用。而委托他人代為管理，甚至使用插件自動更新信息的，更是存在侵權的隱患，不管是委托代管，還是系統(tǒng)自動更新，法律責任要歸于委托人或者使用者來承擔責任。從合同方面來看，委托人和受托人之間關于侵權責任的約定，僅僅對合同雙方具有約束力，對權利人并無約束，權利人可以選擇起訴其中一個或者將二者作為共同被告，至于最終責任承擔的問題需受托人和委托人內(nèi)部解決。 自媒體傳播形態(tài)自誕生以來，就出現(xiàn)了形形色色的糾紛，從根源上來看，侵權行為無論是有意為之還是疏忽大意，都會給權利人造成影響。隨著技術進步，還可能會出現(xiàn)更多的傳播形態(tài)，但是追本溯源，權利人對于作品控制，或者說對作品的使用行為，是權利人的行使權利的自主意識，他人必須尊重權利人的意思，誤解或者曲解將會造成更大的矛盾。實際上，通過事后有效的救濟也能合理地平衡在權利和傳播之間的失衡狀態(tài)。 （作者單位系北京市海淀區(qū)人民法院） |
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